1. Акционерное общество в соответствии с законом об акционерных обществах вправе увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.
2. Увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты.
3. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом об акционерных обществах, акционерам и лицам, которым принадлежат ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, может быть предоставлено преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг.
Комментарий к Ст. 100 ГК РФ
1.В соответствии с п. 1 комментируемой статьи уставный капитал акционерного общества может быть увеличен двумя способами - путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.
Увеличение номинальной стоимости акций не является средством привлечения в общество дополнительных инвестиций, осуществляется только за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может быть оплачено как за счет внешних инвестиций, так и за счет имущества общества.
При увеличении уставного капитала общества (УУКО) за счет имущества общества в расчет принимается следующее имущество:
а) добавочный капитал акционерного общества;
б) остатки фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия;
в) нераспределенная прибыль акционерного общества прошлых лет. При этом сумма, на которую увеличивается уставный капитал акционерного общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов этого акционерного общества и суммой его уставного капитала и резервного фонда (см. п. 5 ст. 28 Закона об АО, п. 5.3.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг). Увеличение уставного капитала за счет имущества общества, хотя и не влечет фактическое пополнение имущества, является эффективным способом повышения инвестиционной привлекательности для инвесторов за счет уже имеющихся у общества активов.
2.Пункт 2 комментируемой статьи содержит общие ограничительные условия УУКО. Увеличение уставного капитала общества допускается лишь после его полной оплаты, УУКО для покрытия понесенных им убытков не допускается.
При этом целесообразность абсолютного запрета на использование увеличения уставного капитала в качестве способа покрытия убытков не поддается однозначной оценке. По крайней мере, его следовало бы снять в отношении закрытого общества, в котором поддержание платежеспособности общ. за счет дополнительных взносов самих акционеров, круг которых ограничен, выглядит вполне естественным.
3.Увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может осуществляться посредством их распределения среди всех акционеров, конвертации или подписки. В соответствии с п. 3 ст. 28 Закона об акционерных обществах, дополнительные акции могут быть размещены только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Под объявленными акциями с0ледует понимать акции, которые общество не выпускало, но вправе выпустить и разместить дополнительно к уже размещенным акциям (см. ст. 27 Закона об акционерных обществах). При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций определенных категорий и типов (п. 2 ст. 12 Закона об акционерных обществах).
Акции размещаются путем распределения их среди всех акционеров при УУКО путем размещения дополнительных акций за счет имущества общества. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.
Конвертация как способ размещения дополнительных акций предполагает конвертацию ранее выпущенных обществом облигаций и опционов эмитента в дополнительные обыкновенные или привилегированные акции общества. Конвертируемые ценные бумаги одновременно с конвертацией погашаются (аннулируются). Дополнительные взносы и иные платежи за акции, размещаемые путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг, а также связанные с такой конвертацией, не допускаются, кроме конвертации в акции опционов эмитента (см. п. п. 7.1 - 7.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг).
Размещение дополнительных акций по подписке предполагает отчуждение акций на основании возмездных договоров и возможно при условии их полной оплаты (п. 1 ст. 34). В зависимости от типа акционерного общества подписка на акции может быть, как открытой, так и закрытой (см. ст. 97 ГК и комментарий к ней).
4.Правила п. 2 коммент. ст. направлены на поддержание гарантийной функции уставного капитала. Так, в основе запрета на увеличение уставного капитала до его полной оплаты лежит предположение о том, что общество, участники которого не способны сформировать первоначальный уставный капитал, не обладает достаточной финансовой устойчивостью и не может гарантировать кредиторам более высокий минимальный размер своей имущественной ответственности. Кроме того, увеличение неоплаченного УКО могло бы создать неверное представление о его платежеспособности у потенциальных контрагентов.
Не столь очевиден смысл запрета на УУКО для покрытия понесенных им убытков. В частности, неясно, что следует понимать под "покрытием убытков". По-видимому, речь идет о погашении долгов, т. е. об уменьшении пассивов общества. При таком толковании указанный запрет оправдан, поскольку в результате подобного "целевого" увеличения уставного капитала активы не увеличатся, а гарантии кредиторов общества не повысятся. В то же время непонятно, каким образом можно проконтролировать соблюдение рассматриваемого правила, ведь в решении об УУК не обязательно указывать цель такого увеличения. При этом общество может покрыть свои убытки спустя какое-то время после увеличения уставного капитала, дабы замаскировать связь между этими двумя действиями. К сожалению, коммент. правило не получило никакого развития в Законе об акционерных обществах.
5.Пункт 3 коммент. ст. призван защитить интересы акционеров, желающих сохранить степень своего участия в делах общества и после увеличения уставного капитала путем выпуска дополнительных акций. Согласно п. 1 ст. 40 Закона об акционерных обществах акционеры имеют безусловное преимущественное (перед третьими лицами) право приобретения акций, размещаемых посредством открытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций.
В случае проведения закрытой подписки аналогичное право предоставляется лишь тем акционерам, которые голосовали против нее или не принимали участия в голосовании. Однако преимущественное право не распространяется на размещение акций, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом они имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа). В этом случае акционеры просто не нуждаются в указанном праве.
Заметим, что в отличие от коммент. п. Закон об акционерных обществах не требует включения положений о преимущественном праве приобретения дополнительных акций в устав общества и, кроме того, наделяет таким правом всех акционеров, а не только владельцев голосующих акций.