1. Изобретению, на которое подана заявка в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, со дня публикации сведений о заявке (пункт 1 статьи 1385) до даты публикации сведений о выдаче патента (статья 1394) предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной формулы изобретения, но не более чем в объеме, определяемом формулой, содержащейся в решении указанного федерального органа о выдаче патента на изобретение.
Промышленному образцу, на который подана заявка в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, со дня публикации сведений о заявке (пункт 4 статьи 1385) до даты публикации сведений о выдаче патента (статья 1394) предоставляется временная правовая охрана в объеме, определяемом совокупностью существенных признаков промышленного образца, нашедших отражение на изображениях внешнего вида изделия, содержащихся в опубликованной заявке на промышленный образец, но не более чем в объеме, определяемом совокупностью существенных признаков, нашедших отражение на изображениях внешнего вида изделия, содержащихся в решении указанного федерального органа о выдаче патента на промышленный образец.
2. Временная правовая охрана считается ненаступившей, если заявка на изобретение или промышленный образец была отозвана или признана отозванной либо по заявке на изобретение или промышленный образец принято решение об отказе в выдаче патента и возможность подачи возражения против этого решения, предусмотренная настоящим Кодексом, исчерпана.
3. Лицо, использующее заявленные изобретение или промышленный образец в период, указанный в пункте 1 настоящей статьи, выплачивает патентообладателю после получения им патента денежное вознаграждение. Размер вознаграждения определяется соглашением сторон, а в случае спора — судом.
Комментарий к Ст. 1392 ГК РФ
1. Комментируемая статья содержит положения о временной правовой охране изобретения. Система отсроченной экспертизы, которая сопровождается публикацией сведений о заявке на изобретение и соответственно открывает доступ к этим сведениям третьим лицам, обусловливает появление института, обеспечивающего интересы заявителя. Таким институтом и является временная правовая охрана изобретения.
Временная правовая охрана предоставляется со дня публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента. Объем временной правовой охраны — объем опубликованной формулы изобретения, но не более чем объем формулы, содержащейся в решении о выдаче патента на изобретение.
2. В п. 2 комментируемой статьи содержится положение, в соответствии с которым, если заявка отозвана заявителем или Роспатентом принято решение о признании заявки отозванной либо решение об отказе в выдаче патента, если возможность подачи возражения против этого решения исчерпана, временная правовая охрана считается ненаступившей. Такое положение делает сам термин «временная правовая охрана» условным.
3. В п. 3 комментируемой статьи содержится положение о правовых последствиях использования третьим лицом заявленного изобретения со дня публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента. Таким правовым последствием является обязанность указанного третьего лица выплатить патентообладателю денежную компенсацию, размер которой определяется соглашением сторон, а в случае спора — судом.
При установлении факта использования заявленного изобретения следует руководствоваться формулой, содержащейся в решении Роспатента о выдаче патента на изобретение. Дальнейшее использование запатентованного изобретения третьими лицами допускается только на основании договора, заключаемого с патентообладателем.
4. Дополнительно следует отметить, что компенсация в смысле п. 3 комментируемой статьи не является компенсацией, предусмотренной п. 3 ст. 1252 ГК РФ. Как отмечено в п. 56 Постановления Пленума ВС РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г., положениями гл. 72 ГК РФ не установлен такой способ защиты прав, как требование о взыскании компенсации, предусмотренной п. 3 ст. 1252 Кодекса.